La multa del 5% por no invertir el cobro

El Consejo de Estado eleva al Constitucional una cuestión prioritaria de constitucionalidad (CPC) sobre la multa del 5% por no invertir el cobro

 

La generalización de los mecanismos de autoevaluación (construcción y obras públicas, adquisiciones intracomunitarias, importaciones, etc.) suscita cada vez más preguntas de los operadores sobre las sanciones aplicables en caso de omisión.

En efecto, es perfectamente legítimo cuestionar la existencia de una sanción cuando Hacienda no ha sufrido ningún perjuicio, ya que el importe que se le adeuda es cero. 

Esta cuestión se ha sometido al dictamen del Consejo de Estado.

Sin embargo, en una decisión de 14 de junio de 2022, la CE consideró que la multa del 5% por no invertir el cobro podría, debido a la ausencia de un límite máximo en el importe de la multa, infringir en particular el principio de proporcionalidad de las penas garantizado por la Constitución. 

La CE también ha considerado que esta cuestión reviste la suficiente gravedad como para remitirla al Consejo Constitucional para su examen.

De hecho, esta decisión alimenta aún más la jurisprudencia sobre la constitucionalidad de las multas y sanciones fiscales. 

Sin anticipar el sentido de la decisión que se adopte, cabe señalar que el Consejo Constitucional ya no duda en censurar las multas no previstas.

Esta situación recuerda a la decisión QPC n°2021-908 relativa a una multa del 50% del importe de la transacción debida en caso de no expedición de factura y aplicada por la administración fiscal.

En su decisión, el Consejo Constitucional, al declarar que las disposiciones impugnadas vulneraban el principio de proporcionalidad de las penas, se basó, por una parte, en el hecho de que el tipo de la multa era fijo y no estaba limitado y, por otra, en que el legislador había previsto la aplicación de una multa reducida, cuyo importe tampoco estaba limitado y cuyo tipo permanecía fijo, incluso en el supuesto de que el proveedor aportara la prueba de una contabilidad regular de la operación que permitiera a la Administración efectuar controles.

Por lo tanto, el análisis del Consejo Constitucional debe tener en cuenta este elemento contextual. 

Ya sea en el sector de la construcción para los servicios subcontratados, en el caso de entregas de bienes o prestaciones de servicios efectuadas por un proveedor no establecido o, desde el 1 de enero, en el caso de las importaciones, la inversión del sujeto pasivo consiste, en la misma declaración del IVA, en recaudar el impuesto y deducirlo en función de los derechos de deducción propios. 

Cuando el operador es un recuperador completo, la operación es completamente neutra para él.

En ausencia de perjuicio financiero para Hacienda, la práctica de la administración fiscal es aplicar estrictamente la multa del 5% sin moderación alguna.

La remisión de estas disposiciones al Consejo Constitucional, así como el precedente de la censura de la multa del 50% por no facturar, crea así una oportunidad para debatir con la administración la pertinencia de esta sanción en el contexto de auditorías o litigios en curso.

Sin embargo, la mejor opción es que los operadores comprendan los principios de la inversión impositiva para asegurarse de que no se les escapa nada en sus declaraciones fiscales.

 


 

 

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